19 mei Homologatie Whoa-akkoord als er geen afwijzingsgronden zijn
Op grond van de Wet homologatie onderhands akkoord (Whoa) kan een bedrijf dat in de financiële problemen zit, afspraken maken met haar schuldeisers: wie krijgt zijn vordering nog betaald en voor hoeveel. Deze afspraken worden neergelegd in een zogenoemd Whoa-akkoord. Alle schuldeisers moeten daarmee instemmen en als er iemand weigert, kan de rechtbank deze schuldeisers dwingen vóór te stemmen. Dan wordt het akkoord ‘gehomologeerd’.
In deze zaak komt een bedrijf door de Brexit, de covidpandemie en de oorlog in Oekraïne financieel in zwaar weer. De directie treft maatregelen om het tij te keren. De aandelen in het bedrijf zijn door haar voormalig aandeelhouder overgedragen aan een kapitaalverstrekker, die vervolgens een lening heeft verstrekt waarmee het enkele maanden aan haar lopende verplichtingen kan voldoen. Verder is de huur van het bedrijfspand verlaagd, is personeel afgevloeid en is men meer kostenefficiënt gaan werken.
Whoa-akkoord
Desondanks kunnen niet alle schuldeisers worden voldaan. De directie biedt hen een ‘akkoord’ aan. De Wet homologatie onderhands akkoord (Whoa) biedt hiervoor die mogelijkheid. In dit Whoa-akkoord staat hoeveel elke schuldeisers betaald krijgt. Omdat verplichtingen van werknemers en pensioenfondsen niet in een Whoa-traject kunnen worden gewijzigd, is een drietal schuldeisers buiten het akkoord gehouden. Dat geldt ook voor zeven dwangcrediteuren.
Klassen
De directie heeft schuldeisers (eigenlijk: de stemgerechtigden, omdat zij over het akkoord moeten stemmen) ingedeeld in een aantal klassen, variërend van schuldeisers die hun hele vordering krijgen betaald tot schuldeisers die slechts een klein deel krijgen. Uiteindelijk stemt de meerderheid voor dit akkoord, één stemt ertegen. De directie verzoekt de rechtbank Noord-Nederland om het akkoord te ‘homologeren’: bindend te verklaren voor alle partijen, zodat ook de tegenstemmer aan het akkoord is gehouden.
In the money
Een schuldenaar kan om homologatie van een akkoord verzoeken als tenminste één klasse van schuldeisers met het akkoord heeft ingestemd. Daarbij geldt: indien een uitkering in faillissement is te verwachten, dient de voorstemmende klasse uit schuldeisers te bestaan die dan naar verwachting een uitkering tegemoet kunnen zien. Deze zijn ‘in the money’. In deze zaak zijn er drie klassen ‘in the money’ en van deze klassen hebben er twee voorgestemd. Dat betekent dat is voldaan aan de wettelijke eis om een homologatie van het aangeboden akkoord te verzoeken.
Toewijzen, tenzij…
Uitgangspunt is dat de rechtbank een verzoek tot homologatie toewijst, tenzij er een wettelijke afwijzingsgrond is. Ook kunnen stemgerechtigde schuldeisers een verzoek tot afwijzing doen maar dat is in deze zaak niet gebeurd. De rechtbank is van oordeel dat de directie voldoende heeft onderbouwd dat zij verkeert in een toestand waarin het aannemelijk is dat zij niet zal kunnen voortgaan met het betalen van haar schulden (het zogenoemde insolventiecriterium). Dat neemt al een afwijzingsgrond weg.
Bedenktijd
Het aangeboden akkoord bevat verder de in de wet voorgeschreven informatie die de stemgerechtigden nodig hebben om een goed oordeel te kunnen vormen over dit akkoord. De directie heeft de stemgerechtigden in de gelegenheid gesteld om nadere informatie te verkrijgen en ook zijn zij op de juiste wijze in kennis gesteld van het akkoord. Zij hebben voldoende bedenktijd gehad.
Homologatie
De in het akkoord gehanteerde klassenindeling voldoet aan de wettelijke vereisten. De nakoming van het akkoord is voldoende gewaarborgd, aan twee klassen kunnen de schulden zelfs ineens worden betaald. De overige klassen worden in termijnen betaald, uit de gewone kasstroom. Er zijn geen redenen om aan te nemen dat het akkoord door bedrog, door begunstiging van één of meer stemgerechtigde schuldeisers of aandeelhouders of met behulp van andere oneerlijke middelen tot stand is gekomen – dat zouden afwijzingsgronden zijn geweest. Er zijn dus geen redenen die zich verzetten tegen de goedkeuring van het akkoord. De rechtbank homologeert het aangeboden akkoord.