Nieuwe technologieën vragen om nieuwe inzichten.
Uitgifte van stablecoins
a framework
for growth
of view:
Track record.
- Geadviseerd over 10+ MiCA vergunningtrajecten bij de AFM.
- 50+ crypto ondernemingen opgericht en gestructureerd.
- 25+ bestuurders geadviseerd over toetsing door de AFM of DNB.
- De standaard gezet voor vermogensscheiding door CASPs.
Here’s our point of view:
We can help you prepare for what the future holds for your business.
De uitgifte van een crypto-asset in de Europese Unie kan een afzonderlijk MiCA-regime activeren onder de Markets in Crypto-Assets Regulation (MiCA), zelfs wanneer de uitgever zelf geen crypto-asset diensten verleent.
MiCA maakt onderscheid tussen drie hoofdtypen crypto-assets: Asset-Referenced Tokens (ART), E-Money Tokens (EMT) en andere crypto-assets dan ART’s of EMT’s. ART en EMT worden gezamenlijk stablecoins genoemd. De categorie ‘andere crypto-assets dan ART’s of EMT’s’ is bedoeld als vangnetcategorie en omvat alle niet-stablecoin crypto-assets.
Stablecoins zijn onder MiCA onderworpen aan een afzonderlijk regime. Anders dan andere crypto-assets worden zij specifiek gereguleerd vanwege de mogelijke impact die zij kunnen hebben op betalingen, financiële stabiliteit en monetair beleid. In Nederland ligt het toezicht op uitgevers van stablecoins bij DNB, die verantwoordelijk is voor het toezicht op zowel ART’s als EMT’s.
In de praktijk is de eerste vraag of een crypto-asset onder MiCA kwalificeert als ART of EMT. Dat onderscheid is fundamenteel, omdat de toepasselijke uitgeversvereisten, het prudentiële kader, het white paper-regime en de toezichtroute materieel verschillen afhankelijk van de vraag of de token kwalificeert als ART of EMT.
Bereidt u de uitgifte van een stablecoin voor, beoordeelt u of uw crypto-asset kwalificeert als een ART of EMT, of bepaalt u welke MiCA-vereisten van toepassing zijn? Wij helpen u graag om de token te kwalificeren, het toepasselijke uitgifteregime te identificeren en de vervolgstappen voor uw project te bepalen. Neem contact op met Willem-Jan Smits of Rens Kattenbelt om een kennismakingsgesprek in te plannen.
Juridische kwalificatie van stablecoins.
Wat is de juridische kwalificatie van ARTs en EMTs?
MiCA reguleert stablecoins niet als één enkele categorie. In plaats daarvan maakt MiCA onderscheid tussen ART en EMT. ARTs worden geregeld door Titel III van MiCA en EMTs door Titel IV van MiCA.
Een ART is een type crypto-asset dat geen e-moneytoken is en dat een stabiele waarde tracht te behouden door te verwijzen naar een andere waarde of een ander recht of een combinatie daarvan, met inbegrip van een of meer officiële valuta. Een voorbeeld van een ART is een crypto-asset die de goudprijs nauw volgt.
Een EMT is een type crypto-asset dat een stabiele waarde tracht te behouden door te verwijzen naar de waarde van één officiële valuta. Een voorbeeld van een EMT is een crypto-asset die de wisselkoers van de euro of de Amerikaanse dollar nauw volgt.
De gemeenschappelijke noemer is dat beide typen stablecoins trachten een stabiele waarde te behouden ten opzichte van één of meer waarden of rechten. De waarde of het recht ten opzichte waarvan de stablecoin trachtt een stabiele waarde te behouden, heeft echter aanzienlijke invloed op de use cases van de stablecoins. Daarom is het onderscheid tussen de twee typen stablecoin al in de structureringsfase direct relevant. Omdat de juridische gevolgen verschillen, moet de kwalificatieanalyse aan het begin van het project worden uitgevoerd, voordat lancering, marketing of listinggesprekken beginnen.
In de praktijk wordt de kwalificatie van een stablecoin zelden alleen bepaald door marketingtaal. De juridische analyse van de stablecoin richt zich op het daadwerkelijke referentiemechanisme, de terugbetalings- en backingstructuur, de rechten die aan houders worden toegekend en het achterliggende uitgevers- en operationele model van de stablecoin. Dit is met name belangrijk voor hybride modellen, basket-based tokens, payment-linked tokenstructuren en projecten die zichzelf als ‘stable’ presenteren zonder netjes in één categorie te passen. In onze ervaring vloeien veel van de belangrijkste toezichtrechtelijke vragen in een stablecoinproject direct voort uit deze eerste kwalificatieanalyse.
ARTEMT
Vergunning.
Is een vergunning vereist voor het aanbieden of verzoeken om toelating tot de handel van ARTs?
Als algemene regel geldt dat een persoon geen ART aan het publiek in de Europese Unie mag aanbieden of om toelating daarvan tot de handel mag verzoeken, tenzij die persoon de uitgever van de crypto-asset is en onder MiCA een vergunning heeft, of een kredietinstelling is die voldoet aan de specifieke vereisten voor kredietinstellingen.
Welke vrijstellingen gelden voor dit vergunningvereiste?
Bij het aanbieden of verzoeken om toelating tot de handel van een ART kunnen verschillende vrijstellingen van toepassing zijn:
- Met schriftelijke toestemming van de uitgever van een ART mogen andere personen de ART aan het publiek aanbieden of om toelating van de ART tot de handel verzoeken indien zij voldoen aan specifieke vereisten uit MiCA.
- Wanneer de gemiddelde uitstaande waarde over 12 maanden nooit meer bedraagt dan EUR 5 miljoen en de uitgever niet is verbonden met een netwerk van andere vrijgestelde uitgevers, heeft de uitgever geen vergunning nodig.
- Wanneer de aanbieding uitsluitend is gericht tot gekwalificeerde beleggers en de ART uitsluitend door dergelijke gekwalificeerde beleggers kan worden gehouden, heeft de uitgever geen vergunning nodig.
Hebben kredietinstellingen een vergunning nodig voor het aanbieden of verzoeken om toelating tot de handel van ARTs?
Vergunninghoudende kredietinstellingen hebben geen afzonderlijke vergunning onder MiCA nodig om ART’s aan te bieden of om toelating daarvan tot de handel te verzoeken. De kredietinstelling moet echter goedkeuring verkrijgen voor een ART white paper en de bevoegde autoriteit ten minste 90 dagen vóór de eerste uitgifte in kennis stellen. Deze kennisgeving moet vergezeld gaan van een programma van werkzaamheden, een juridisch advies, governance- en beleidsdocumentatie, een bedrijfscontinuïteitsplan, informatie over internecontroleregelingen en regelingen voor databeveiliging.
De bevoegde autoriteit beoordeelt de kennisgeving binnen 20 werkdagen na ontvangst van de informatie. Wanneer de bevoegde autoriteit concludeert dat een kennisgeving niet volledig is omdat informatie ontbreekt, stelt zij de kredietinstelling daarvan onmiddellijk in kennis.
Kredietinstellingen mogen de ART niet aanbieden of om toelating tot de handel daarvan verzoeken zolang de kennisgeving onvolledig is.
Vergunningvereisten.
Welke belangrijke governance-regelingen zijn vereist?
Voor ART-uitgevers vereist MiCA robuuste governance-regelingen, waaronder een duidelijke organisatiestructuur, goed omschreven en transparante verantwoordelijkheidslijnen, effectieve identificatie en monitoring van risico’s en adequate internecontrolemechanismen, waaronder solide administratieve en boekhoudkundige procedures.
De European Banking Authority (EBA) heeft specifieke richtsnoeren uitgevaardigd over interne governance-regelingen voor uitgevers van ARTs. Deze zijn te vinden in onze tracker voor Level 2 en Level 3 maatregelen.
Welke interne beleidsdocumentatie is vereist?
Voor ART-uitgevers is de documentatielast aanzienlijk. Verschillende documenten moeten worden verstrekt bij de aanvraag voor een vergunning, waaronder:
- een programma van werkzaamheden;
- een gedetailleerde beschrijving van de governance-regelingen van de aanvrager;
- beleidslijnen en procedures voor de werking van de ART, de activareserve en uitgifte en terugbetaling;
- beleid voor klachtenafhandeling;
- beleid ter voorkoming van belangenconflicten;
- een beschrijving van het bedrijfscontinuïteitsbeleid;
- een beschrijving van de internecontrolemechanismen en risicobeheerprocedures;
- een beschrijving van de systemen en procedures voor prudente gegevensbewaring; en
- een herstel- en terugbetalingsplan.
Deze beleidslijnen en procedures zijn voorbeelden van de verschillende documentatie die vereist is voor de aanvraag om een vergunning voor de uitgifte van ARTs. Er moet een inhoudelijke analyse worden gemaakt om te waarborgen dat alle vereiste documentatie in het aanvraagpakket is opgenomen.
Wat zijn belangrijke organisatorische vereisten?
Een ART-uitgever moet beschikken over een daadwerkelijk operationeel model, niet slechts over een tokenconcept. ART-uitgevers hebben voldoende juridische, compliance-, risico-, financiële, treasury- en technologische capaciteit nodig om hun product op beheerste wijze te runnen en reservebeheer, openbaarmaking, terugbetaling en incidentafhandeling te ondersteunen. De EBA benadrukt uitdrukkelijk interne governance, financiële weerbaarheid, technologierisicobeheer en financieel-criminaliteitsrisicobeheer als kerngebieden van toezichtfocus.
Operationele resilience is ook belangrijk voor ART-uitgevers. ART-projecten zijn sterk afhankelijk van DLT-infrastructuur, wallets, smart-contractlogica, data-integriteit en afhankelijkheden van derden. De EBA benadrukt specifiek technologierisicobeheer, DLT-risico en noodplanning als toezichtprioriteiten, wat betekent dat ART-uitgevers niet alleen moeten kunnen uitleggen hoe de ART in theorie werkt, maar ook hoe het project onder stress en verstoring zal blijven functioneren.
Wat zijn belangrijke compliance- en interne controle vereisten?
ART-uitgevers hebben een effectief compliance- en internecontrolekader nodig rondom het volledige uitgiftemodel. Dit omvat belangenconflicten, klachtenafhandeling, governance, monitoring van reserves, terugbetalingsprocedures, marketinggovernance, toezicht op uitbesteding en doorlopende rapportage. De EBA legt bijzondere nadruk op duidelijke governancelijnen, geschiktheid van bestuurders, controles voor belangenconflicten, klachtenprocedures, uitbesteding en financieel-criminaliteitsrisicobeheer.
Wat zijn belangrijke prudentiële vereisten?
Voor ART-uitgevers bevat MiCA een zelfstandig prudentieel regime. MiCA vereist eigen vermogen dat ten minste gelijk is aan het hoogste van:
- EUR 350.000;
- 2% van de gemiddelde activareserve; of
- Een kwart van de vaste overheadkosten van het voorgaande jaar.
De bevoegde autoriteit kan tot 20% meer vereisen dan de reservegebaseerde component wanneer het risicoprofiel van de uitgever dit rechtvaardigt. ART-uitgevers moeten ook te allen tijde een activareserve aanhouden en die reserve moet juridisch en operationeel worden afgescheiden. Dit is één van de meest kenmerkende prudentiële elementen van het ART-regime.
ART-houders hebben ook een permanent recht op terugbetaling. Dat recht kan te allen tijde tegenover de uitgever worden uitgeoefend en, in bepaalde omstandigheden, met betrekking tot de reserveactiva. Uitgevers moeten duidelijke en gedetailleerde terugbetalingsbeleidslijnen vaststellen, waaronder drempels, termijnen, waarderingsbeginselen, afwikkelingsvoorwaarden en maatregelen om stijgingen en dalingen van de reserve te beheren. Voor terugbetaling mogen geen kosten in rekening worden gebracht.
White paper-vereisten.
Is een white paper vereist voor ARTs?
ART-uitgevers zijn verplicht een ART white paper op te stellen. In tegenstelling tot crypto-asset white papers die alleen ter kennis hoeven te worden gebracht aan de bevoegde autoriteit, vereisen ART white papers ook goedkeuring van de bevoegde autoriteit. Deze goedkeuring maakt onderdeel uit van de beoordeling van de vergunningsaanvraag van ART-uitgevers.
Welke informatie moet in een white paper worden opgenomen?
De ART white paper is een centraal openbaarmakingsdocument voor de aanbieding en toelating tot de handel van ARTs. De white paper moet informatie bevatten over:
- de uitgever;
- de ART zelf;
- de aanbieding of toelating tot de handel;
- de rechten en verplichtingen die aan de ART zijn verbonden;
- de onderliggende technologie;
- de daaraan verbonden risico’s;
- de activareserve;
- de belangrijkste negatieve effecten op het klimaat en andere milieugerelateerde negatieve effecten van het consensusmechanisme dat wordt gebruikt om de ART uit te geven.
In gevallen waarin de ART white paper niet door de uitgever wordt opgesteld, moet de ART white paper ook de identiteit bevatten van de persoon die de ART white paper heeft opgesteld en de reden waarom juist die persoon deze heeft opgesteld.
Voor het opstellen van een ART white paper gelden verschillende kernbeginselen:
- De ART white paper moet eerlijk, duidelijk en niet-misleidend zijn. Zij mag geen materiële omissies bevatten en moet in beknopte en begrijpelijke vorm worden gepresenteerd.
- De ART white paper mag geen uitspraken bevatten over de toekomstige waarde van de ART.
- De ART white paper moet verschillende vooraf bepaalde risicowaarschuwingen bevatten.
- De ART white paper moet een verklaring bevatten over naleving door het leidinggevend orgaan van de uitgever.
- De ART white paper moet een samenvatting bevatten.
- De ART white paper moet worden opgesteld in een officiële taal van de lidstaat van herkomst en elke gastlidstaat, of in een taal die gebruikelijk is in de internationale financiële wereld.
Bijlage II bij MiCA zet duidelijk uiteen welke gegevens in de ART white paper moeten worden opgenomen.
In welk format moet een white paper worden opgesteld?
ART white papers moeten beschikbaar worden gesteld in een machineleesbaar formaat. De Europese toezichthouder ESMA heeft, in samenwerking met de EBA, Implementing Technical Standards (ITS) opgesteld met betrekking tot formulieren, formaten en templates voor ART white papers. Deze zijn te vinden in onze tracker voor Level 2 en Level 3 maatregelen.
Wanneer moet een white paper worden gewijzigd?
Uitgevers van ARTs moeten de bevoegde autoriteit in kennis stellen van elke voorgenomen wijziging van hun bedrijfsmodel die waarschijnlijk een aanzienlijke invloed heeft op de aankoopbeslissing van houders of aspirant-houders van ARTs. Dergelijke wijzigingen omvatten onder meer materiële wijzigingen in:
- Governance-regelingen;
- Reserveactiva en de bewaring daarvan;
- Rechten die aan houders van de ART worden toegekend;
- Mechanismen voor uitgifte en terugbetaling;
- Protocollen voor het valideren van transacties;
- Werking van de eigen DLT van de uitgever;
- Mechanismen om de liquiditeit van de ART te waarborgen;
- Afspraken met derde entiteiten;
- Klachtenafhandelingsprocedures; en
- Risicobeoordelingen, beleidslijnen en procedures inzake witwassen en terrorismefinanciering.
Wanneer een voorgenomen wijziging ter kennis is gebracht, moet de uitgever van de ART een ontwerp van een gewijzigde ART white paper opstellen en dat ontwerp ter kennis brengen. Elke wijziging van de white paper vereist goedkeuring van de bevoegde autoriteit.
Moet een white paper worden gepubliceerd?
ART white papers moeten worden gepubliceerd op de website van de uitgever. De goedgekeurde ART white paper moet openbaar toegankelijk zijn op de startdatum van de aanbieding aan het publiek of de toelating tot de handel van de ART. De goedgekeurde ART white paper en eventuele wijzigingen daarvan moeten beschikbaar blijven op de website van de uitgever zolang de ART door het publiek wordt gehouden.
Belangrijke overwegingen.
Beperkingen voor veelgebruikte ARTs
Wanneer het geschatte kwartaalgemiddelde van het aantal transacties en de gemiddelde geaggregeerde waarde van transacties per dag die verband houden met het gebruik van een ART als ruilmiddel binnen één valutagebied hoger is dan respectievelijk 1 miljoen transacties en EUR 200.000.000, moet de uitgever stoppen met de uitgifte van die ART en binnen 40 werkdagen na het bereiken van die drempel een plan aan de bevoegde autoriteit indienen om ervoor te zorgen dat de aantallen onder die drempels blijven.
Verbod op het toekennen van rente op ARTs
Uitgevers van ARTs mogen geen rente toekennen met betrekking tot ARTs. Evenzo mogen CASPs geen rente toekennen bij het verlenen van crypto-asset diensten met betrekking tot ARTs. Elke vergoeding of elk ander voordeel dat verband houdt met de periode waarin een houder ARTs aanhoudt, wordt als rente behandeld. Daaronder valt ook nettovergoeding of korting met een effect dat gelijkwaardig is aan dat van rente die de houder van ARTs ontvangt, rechtstreeks van de uitgever of derden, en rechtstreeks verbonden aan de ARTs of aan de vergoeding of prijsstelling van andere producten.
Dit verbod is ingevoerd om risico’s in verband met ‘shadow banking’ te beperken die kunnen ontstaan wanneer niet-bancaire instellingen zich als banken gedragen door rendementen op stablecoins aan te bieden.
Significante ARTs
Sommige ARTs kunnen worden gekwalificeerd als significante ARTs. Wanneer een ART als significant wordt gekwalificeerd, worden de toezichtverantwoordelijkheden met betrekking tot de uitgever overgedragen van de bevoegde autoriteit van de lidstaat van herkomst aan de European Banking Authority (EBA).
Voor de kwalificatie van ARTs als significant gelden de volgende criteria:
- Het aantal houders van de ART is groter dan 10 miljoen.
- De waarde van de uitgegeven ART, de marktkapitalisatie daarvan of de omvang van de activareserve is hoger dan EUR 5.000.000.000,-.
- Het gemiddelde aantal en de gemiddelde geaggregeerde waarde van transacties in de ART per dag gedurende de relevante periode is hoger dan respectievelijk 2,5 miljoen transacties en EUR 500.000.000.
- De uitgever is een aanbieder van kernplatformdiensten die overeenkomstig de Digital Markets Act als gatekeeper is aangewezen.
- De betekenis van de activiteiten van de uitgever op internationale schaal, waaronder het gebruik van de ART voor betalingen en remittances.
- De verwevenheid van de ART of haar uitgevers met het financiële systeem.
- Het feit dat dezelfde uitgever ten minste één aanvullende ART of EMT uitgeeft en ten minste één crypto-asset dienst verleent.
Ten minste drie van deze criteria moeten zijn vervuld gedurende de periode waarop het eerste informatierapport na vergunningverlening of goedkeuring van de ART white paper betrekking heeft, of gedurende de periode waarop ten minste twee opeenvolgende informatierapporten betrekking hebben.
ART-uitgevers kunnen tijdens hun aanvraag vrijwillig verzoeken om kwalificatie als significante ART, indien zij kunnen aantonen dat zij waarschijnlijk aan ten minste drie van de criteria zullen voldoen.
Vergunningsaanvraagprocedure.
What is the licence application procedure for ARTs?
Een aanvraag voor een vergunning als uitgever van ARTs is doorgaans een process dat uit meerdere fases bestaan, en geen eenmalige indiening. In de praktijk moet een aanvrager eerst vaststellen of de relevante crypto-asset kwalificeert als ART. Zodra dat is vastgesteld, moet de aanvrager een robuust aanvraagdossier voorbereiden dat het bedrijfsmodel, governance-regelingen, interne controles, het prudentiële kader, bedrijfscontinuïteitsregelingen, het klachtenafhandelingskader en de ART white paper omvat.
In Nederland moet de aanvraag bij DNB worden ingediend. Deze indiening moet worden benaderd als een substantiële toezichtrechtelijke aanvraag en niet slechts als een white paper-exercitie. Zodra de aanvraag is ingediend, ziet de eerste fase van de procedure op de volledigheid van het dossier. MiCA vereist dat de bevoegde autoriteit de ontvangst onverwijld en in ieder geval binnen twee werkdagen bevestigt. De autoriteit beoordeelt vervolgens binnen 25 werkdagen of de aanvraag alle vereiste informatie bevat. Als de aanvraag onvolledig is, zal de aanvrager worden verzocht ontbrekende of aanvullende informatie te verstrekken voordat de inhoudelijke beoordeling kan beginnen. In de praktijk betekent dit dat de wettelijke beoordelingstermijn pas begint wanneer het dossier als volledig wordt beschouwd.
Nadat de aanvraag volledig is verklaard, begint de inhoudelijke toezichtrechtelijke beoordeling. Onder MiCA heeft de bevoegde autoriteit 60 werkdagen om te beoordelen of de aanvrager voldoet aan de vereisten van Titel III en om een volledig gemotiveerd ontwerpbesluit voor te bereiden tot verlening of weigering van de vergunning. Tijdens deze fase kunnen nog steeds aanvullende vragen worden gesteld en nadere informatie worden gevraagd. In de praktijk wordt dit deel van het proces vaak gekenmerkt door afwisselende periodes van relatieve rust en geconcentreerde pieken in werkdruk, met name wanneer de toezichthouder om verduidelijkingen, bijgewerkte concepten of verdere onderbouwing vraagt. Aanvragers moeten er daarom voor zorgen dat gedurende het gehele proces voldoende personeel en besluitvormingscapaciteit beschikbaar zijn.
Voor ART-uitgevers omvat de procedure een aanvullende Europese laag. DNB geeft aan dat, zodra zij een ontwerpbesluit heeft voorbereid, de EBA, ESMA en de ECB de mogelijkheid hebben om binnen 20 werkdagen een advies over dat ontwerp uit te brengen. DNB communiceert vervolgens binnen 30 werkdagen het definitieve besluit op de aanvraag. Dit betekent dat het ART-vergunningtraject niet alleen een nationaal toezichtproces is, maar ook een proces waarbij Europese toezichthoudende input betrokken is.
De totale duur van het proces hangt af van de complexiteit en kwaliteit van de aanvraag. DNB geeft aan dat de wettelijke beslistermijn voor een ART-vergunningsaanvraag 110 werkdagen bedraagt na ontvangst van een volledig ingevulde aanvraag. In de praktijk zal het volledige proces echter vaak langer duren. DNB merkt uitdrukkelijk op dat de beslistermijn kan worden opgeschort wanneer informatie ontbreekt of wanneer aanvullende vragen ontstaan, en dat het proces efficiënter kan worden afgerond naarmate het dossier bij indiening beter en vollediger is.
Vergunning.
Is een vergunning vereist voor het aanbieden of verzoeken om toelating tot de handel van EMTs?
Als algemene regel geldt dat een persoon geen EMT aan het publiek mag aanbieden of om toelating daarvan tot de handel in de Europese Unie mag verzoeken, tenzij die persoon de uitgever van de EMT is, een vergunning heeft als kredietinstelling of elektronischgeldinstelling (EGI) en een EMT white paper ter kennis heeft gebracht en gepubliceerd.
MiCA staat andere personen toe om, met schriftelijke toestemming van de uitgever, de EMT aan het publiek aan te bieden of om toelating daarvan tot de handel te verzoeken, maar alleen indien de uitgever zelf naar behoren vergunninghoudend is.
EMT-uitgevers moeten daarnaast hun bevoegde autoriteit ten minste 40 werkdagen vooraf in kennis stellen van de voorgenomen aanbieding aan het publiek of toelating tot de handel.
Dit betekent dat MiCA geen zelfstandige ‘EMT-uitgeversvergunning’ creëert voor nieuwe markttoetreders. Indien een partij een EMT wil uitgeven en nog niet beschikt over een bankvergunning of EGI-vergunning, moet zij eerst die onderliggende vergunning verkrijgen via de relevante bank- of EGI-vergunningsroute.
Wanneer wordt een EMT in de Europese Unie aan het publiek aangeboden of tot de handel toegelaten?
Het EMT-regime wordt geactiveerd door een aanbieding aan het publiek of de toelating tot de handel van een EMT in de Europese Unie. Dat begrip moet breed en functioneel worden gelezen. Een aanbieding aan het publiek is een mededeling aan personen, in welke vorm en met welk middel dan ook, waarin voldoende informatie wordt verstrekt over de voorwaarden van de aanbieding en de aan te bieden crypto-assets om aspirant-houders in staat te stellen te beslissen of zij die crypto-assets willen kopen.
Voor EMTs voegt MiCA een aanvullende reikwijdteregel toe die praktisch belangrijk is: een EMT die verwijst naar de officiële valuta van een lidstaat wordt geacht aan het publiek in de Europese Unie te worden aangeboden.
Welke vrijstellingen gelden voor dit vergunningvereiste?
Voor het aanbieden of verzoeken om toelating tot de handel van een EMT in de Europese Unie is geen vergunning vereist indien de EMT bestaat uit:
- Geldwaarde die is opgeslagen op instrumenten die worden gebruikt om goederen of diensten te verkrijgen uitsluitend in de gebouwen die door de uitgever worden gebruikt of, uit hoofed van een directe handelsovereenkomst met de uitgever, hetzij binnen een beperkt netwerk van dienstverleners, hetzij voor een beperkte reeks goederen of diensten; of
- Geldwaarde die wordt gebruikt om betalingstransacties uit te voeren door middel van telecommunicatie-, digitale of informatietechnologie, waarbij de aangekochte goederen of diensten worden geleverd aan en moeten worden gebruikt via een telecommunicatie-, digitaal of IT-apparaat, mits de telecommunicatie-, digitale of IT-exploitant niet uitsluitend optreedt als tussenpersoon tussen een betaaldienstgebruiker en de leverancier van goederen en diensten.
Vergunningvereisten.
Welke vergunningvereisten gelden voor uitgevers van EMTs?
Uitgevers van EMTs moeten een vergunning hebben als kredietinstelling of elektronischgeldinstelling (EGI).
Kredietinstellingen vallen onder de Capital Requirements Directive en de Capital Requirements Regulation. Een kredietinstelling is een onderneming waarvan de werkzaamheden bestaan uit het aantrekken van deposito’s of andere terugbetaalbare gelden van het publiek en het verlenen van kredieten voor eigen rekening.
EMI’s vallen onder de tweede richtlijn elektronisch geld (EMD2). Meer informatie over de vergunningvereisten en procedure voor EGIs vindt u hier.
White paper-vereisten.
Is een white paper vereist voor EMTs?
EMT-uitgevers zijn verplicht een EMT white paper op te stellen. In tegenstelling tot ART white papers, waarvoor goedkeuring door de bevoegde autoriteit vereist is, vallen EMT white papers onder een kennisgevingsregime. Dit betekent dat EMT white papers geen goedkeuring vereisen voordat de EMT mag worden uitgegeven.
Welke informatie moet in een white paper worden opgenomen?
De EMT white paper is een centraal openbaarmakingsdocument voor de aanbieding en toelating tot de handel van EMTs. De EMT white paper moet informatie bevatten over:
- de uitgever;
- de EMT zelf;
- de aanbieding aan het publiek of toelating tot de handel van de EMT;
- de rechten en verplichtingen die aan de EMT zijn verbonden;
- de onderliggende technologie;
- de risico’s die aan de EMT zijn verbonden; en
- de belangrijkste negatieve effecten op het klimaat en andere milieugerelateerde negatieve effecten van het consensusmechanisme dat wordt gebruikt om de EMT uit te geven.
In gevallen waarin de EMT white paper niet door de uitgever wordt opgesteld, moet de EMT white paper ook de identiteit bevatten van de persoon die de EMT white paper heeft opgesteld en de reden waarom juist die persoon deze heeft opgesteld.
Voor het opstellen van een EMT white paper gelden verschillende kernbeginselen:
- De EMT white paper moet eerlijk, duidelijk en niet-misleidend zijn. Zij mag geen materiële omissies bevatten en moet in beknopte en begrijpelijke vorm worden gepresenteerd.
- De EMT white paper moet een verklaring bevatten dat zij niet door enige bevoegde autoriteit is goedgekeurd.
- De EMT white paper moet verschillende vooraf bepaalde risicowaarschuwingen bevatten.
- De EMT white paper moet een verklaring bevatten over naleving door het leidinggevend orgaan van de uitgever.
- De EMT white paper moet een samenvatting bevatten.
- De EMT white paper moet worden opgesteld in een officiële taal van de lidstaat van herkomst en elke gastlidstaat, of in een taal die gebruikelijk is in de internationale financiële wereld.
Bijlage III bij MiCA zet duidelijk uiteen welke gegevens in de EMT white paper moeten worden opgenomen.
In welk format moet een white paper worden opgesteld?
EMT white papers moeten beschikbaar worden gesteld in een machineleesbaar formaat. De Europese toezichthouder ESMA heeft, in samenwerking met de EBA, Implementing Technical Standards (ITS) opgesteld met betrekking tot formulieren, formaten en templates voor EMT white papers. Deze zijn te vinden in onze tracker voor Level 2 en Level 3 maatregelen.
Wanneer moet een white paper worden gewijzigd?
Elke belangrijke nieuwe factor, materiële vergissing of materiële onnauwkeurigheid die de beoordeling van de EMT kan beïnvloeden, moet worden beschreven in een gewijzigde EMT white paper die door de uitgever wordt opgesteld, aan de bevoegde autoriteit ter kennis wordt gebracht en op de website van de uitgever wordt gepubliceerd.
Moet een white paper worden gepubliceerd?
EMT white papers moeten worden gepubliceerd op de website van de uitgever voordat de EMT aan het publiek in de Europese Unie wordt aangeboden of voordat om toelating tot de handel wordt verzocht.
Belangrijke overwegingen.
Verbod op het toekennen van rente op EMTs
Uitgevers van EMTs mogen geen rente toekennen met betrekking tot EMTs. Evenzo mogen CASPs geen rente toekennen bij het verlenen van crypto-asset diensten met betrekking tot EMTs. Elke vergoeding of elk ander voordeel dat verband houdt met de periode waarin de houder de EMT aanhoudt, wordt als rente behandeld, inclusief nettovergoeding of kortingen met een gelijkwaardig economisch effect.
Wisselwerking met PSD2
EMTs kwalificeren ook als elektronisch geld. Dit betekent dat bepaalde EMT-gerelateerde activiteiten ook kunnen kwalificeren als betaaldiensten, waaronder bepaalde overdrachtsdiensten en custodial wallet-regelingen. DNB heeft dit vertaald naar Nederlandse markttoegangsguidance door te stellen dat een CASP een aanvullende PSD2-vergunning nodig kan hebben indien zij bepaalde EMT-gerelateerde betaaldiensten wil verlenen. Daarom moeten EMT-uitgiftes niet uitsluitend onder MiCA worden geanalyseerd.
Ontvangen geldmiddelen in ruil voor EMTs
Geldmiddelen die door uitgevers van EMTs in ruil voor EMTs worden ontvangen, moeten aan het volgende voldoen:
- Ten minste 30% van de ontvangen geldmiddelen moet worden gestort op afzonderlijke rekeningen bij kredietinstellingen.
- De resterende ontvangen geldmiddelen moeten worden belegd in veilige, laag-risico activa die kwalificeren als zeer liquide financiële instrumenten met minimaal marktrisico, kredietrisico en concentratierisico, en moeten luiden in dezelfde officiële valuta als die waarnaar de EMT verwijst.
Significante EMTs
Sommige EMTs kunnen worden gekwalificeerd als significante EMTs. Wanneer een EMT als significant wordt gekwalificeerd, worden de toezichtverantwoordelijkheden met betrekking tot de uitgever overgedragen van de bevoegde autoriteit van de lidstaat van herkomst aan de European Banking Authority (EBA).
Voor de kwalificatie van EMTs als significant gelden de volgende criteria:
- Het aantal houders van de EMT is groter dan 10 miljoen.
- De waarde van de uitgegeven EMT, de marktkapitalisatie daarvan of de omvang van de activareserve is hoger dan EUR 5.000.000.000,-.
- Het gemiddelde aantal en de gemiddelde geaggregeerde waarde van transacties in de EMT per dag gedurende de relevante periode is hoger dan respectievelijk 2,5 miljoen transacties en EUR 500.000.000.
- De uitgever is een aanbieder van kernplatformdiensten die overeenkomstig de Digital Markets Act als gatekeeper is aangewezen.
- De betekenis van de activiteiten van de uitgever op internationale schaal, waaronder het gebruik van de EMT voor betalingen en remittances.
- De verwevenheid van de EMT of haar uitgever met het financiële systeem.
- Het feit dat dezelfde uitgever ten minste één aanvullende ART of EMT uitgeeft en ten minste één crypto-asset dienst verleent.
Ten minste drie van deze criteria moeten zijn vervuld gedurende de periode waarop het eerste informatierapport na de aanbieding aan het publiek of het verzoek om toelating tot de handel van de EMT betrekking heeft, of gedurende de periode waarop ten minste twee opeenvolgende informatierapporten betrekking hebben. Wanneer meerdere uitgevers dezelfde EMT uitgeven, wordt beoordeeld of aan de criteria is voldaan nadat de gegevens van die uitgevers zijn geaggregeerd.
Een uitgever van een EMT kan vrijwillig verzoeken om kwalificatie als significante EMT. De uitgever moet aantonen dat hij waarschijnlijk aan ten minste drie van de criteria zal voldoen.
FAQ.
Wat betekent 'toelating tot de handel' in de praktijk?
Volgens de AFM vereist dit een concrete bedoeling om de crypto-asset tot de handel toe te laten, en niet slechts een theoretische mogelijkheid. Het specifieke handelsplatform moet al zijn geïdentificeerd en dit moet in de white paper tot uitdrukking komen.
Kan een kredietinstelling een ART uitgeven zonder afzonderlijke ART-vergunning?
Ja, maar alleen via een specifieke route zoals opgenomen in art. 17 MiCA. Die route vereist nog steeds een goedgekeurde ART white paper en een gedetailleerde kennisgeving voorafgaand aan de uitgifte.
Moet een EMT white paper worden goedgekeurd?
Nee. EMT white papers worden niet goedgekeurd door de bevoegde autoriteit; zij worden ter kennis gebracht. MiCA vereist dat de white paper dit zelf uitdrukkelijk vermeldt, en de AFM waarschuwt tegen het presenteren van een EMT white paper als ‘MiCA compliant’ op een manier die goedkeuring suggereert.
Moet een ART white paper worden goedgekeurd?
Ja. ART white papers moeten door de bevoegde autoriteit worden goedgekeurd voordat de ART mag worden uitgegeven.
Roept het uitgeven van of handelen in EMTs ook PSD2-vragen op?
Dat kan potentieel het geval zijn. Bepaalde EMT-gerelateerde activiteiten kunnen ook kwalificeren als betaaldiensten.
Wie houdt in Nederland toezicht op de uitgifte van stablecoins?
DNB is verantwoordelijk voor het toezicht op ART- en EMT-uitgevers. ART- en EMT white papers en daaraan gerelateerde marketinguitingen vallen echter binnen het toezichtdomein van de AFM, en uitgevers van significante ARTs en EMTs staan onder toezicht van de European Banking Authority (EBA).
Onze aanpak.
Wat is de aanpak van Watsonlaw?
Bij Watsonlaw benaderen wij stablecoinprojecten op een praktische, pragmatische en hands-on manier. Wij weten dat stablecoinvraagstukken zelden beperkt blijven tot één juridische vraag. Een ART- of EMT-project roept doorgaans een reeks samenhangende onderwerpen op: kwalificatie, uitgeversroute, reserve- of safeguardingstructuur, terugbetalingsmechaniek, white paper-strategie, governance-opbouw en – in de EMT-context – de overlap met betaaldienstenrecht en het recht inzake elektronisch geld.
Ons werk begint daarom meestal met de juridische kwalificatie van de token en het voorgenomen uitgiftemodel. Wij helpen cliënten te beoordelen of de token een ART of EMT is, of een bank- of EGI-route vereist is, of een volledig ART-vergunningdossier moet worden opgebouwd, hoe het reserve- of safeguardingmodel moet worden gestructureerd en hoe de white paper en het marketingpakket moeten worden benaderd. Van daaruit ondersteunen wij cliënten met het bredere toezichtrechtelijke dossier, contacten met DNB en AFM en de structurering van het project op een wijze die juridisch robuust en commercieel werkbaar is.
Ons advies is toegesneden op het betreffende project. Of u nu een stablecoinconcept beoordeelt, een ART-aanvraag voorbereidt, een EMT lanceert onder een bestaandeEGI- of bankvergunning, of de wisselwerking tussen MiCA en PSD2 analyseert, wij richten ons op heldere analyse, praktische vervolgstappen en een structuur die daadwerkelijk in de praktijk kan worden geïmplementeerd.
Neem contact op.
Start u een crypto- of blockchain-gerelateerd project, beoordeelt u de regulatoire behandeling van een product of dienst, of zoekt u juridisch advies over een complexer digital finance-vraagstuk?
Download de MiCA Whitepaper.
De Europese Commissie heeft in september 2020 de verordening Markets in Crypto-Assets (MiCA) gepubliceerd. Met als doel het reguleren van de cryptomarkt binnen de EU. In de MiCA Whitepaper gaan wij daarom uitgebreid in op diverse onderwerpen die voor uitgevende instellingen en cryptodienstverleners van belang kunnen zijn.
Klantervaringen.
Wil je onze wekelijkse crypto nieuwsbrief ontvangen? Schrijf je nu in.